近年來(lái)，全球不少企業(yè)都感受到了美國(guó)政府對(duì)外國(guó)投資的審查之手越來(lái)越緊，甚至泛化國(guó)家安全概念、無(wú)理打壓別國(guó)特定領(lǐng)域和企業(yè)，破壞國(guó)際經(jīng)貿(mào)秩序。

富而德律師事務(wù)所（Freshfields）15日發(fā)布年度《外國(guó)投資監(jiān)測(cè)報(bào)告》（下稱(chēng)“報(bào)告”），由于并購(gòu)活動(dòng)的增加和外國(guó)投資委員會(huì)（CFIUS）審查力度加大，該機(jī)構(gòu)今年審查案件數(shù)量急劇增加。據(jù)估計(jì)，CFIUS今年審議的案件數(shù)量將比去年多出約40%～50%。同時(shí)，報(bào)告認(rèn)為，未來(lái)CFIUS有可能獲得審查更廣泛的涉及敏感技術(shù)的非控制性投資方面的權(quán)力。

美國(guó)眾達(dá)律師事務(wù)所政府規(guī)則部門(mén)主管、特朗普政府時(shí)期法律顧問(wèn)麥克加恩（Donald F. McGahn II）在一篇文章中寫(xiě)道，傳統(tǒng)上不被認(rèn)為是敏感性的“國(guó)家安全”性行業(yè)，如藥品和醫(yī)療器械、個(gè)人金融、教育、娛樂(lè)和社交媒體，現(xiàn)在都在CFIUS的視線(xiàn)范圍內(nèi)。

在15日的外交部例行記者會(huì)上，外交部發(fā)言人趙立堅(jiān)表示，中方一貫反對(duì)美方泛化國(guó)家安全概念、無(wú)理打壓中國(guó)企業(yè)的行徑。同時(shí)，他說(shuō)，將一如既往堅(jiān)決捍衛(wèi)中國(guó)企業(yè)的正當(dāng)、合法權(quán)益。

審查范圍越來(lái)越寬

本月13日，美國(guó)韓概股企業(yè)美格納半導(dǎo)體（Magnachip）發(fā)布公告稱(chēng)，由于未能通過(guò)CFIUS的安全審查，終止智路資本對(duì)其的收購(gòu)交易，這筆市場(chǎng)驅(qū)動(dòng)的企業(yè)收購(gòu)合作就此被CFIUS攪黃。

美國(guó)Morrison & Foerster 律師事務(wù)所國(guó)家安全和危機(jī)管理聯(lián)席主管范格萊克（Brandon L. Van Grack ）評(píng)論稱(chēng)，美格納業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)要素，如管理、銷(xiāo)售活動(dòng)、生產(chǎn)和研發(fā)都在美國(guó)境外，沒(méi)有位于美國(guó)的有形資產(chǎn)或信息技術(shù)系統(tǒng)。美國(guó)政府無(wú)視CFIUS的歷史和過(guò)去關(guān)于管轄權(quán)的聲明。“美國(guó)政府似乎對(duì)自己的管轄權(quán)采取了更具侵略性的理解，以達(dá)到預(yù)期的結(jié)果。”范格萊克說(shuō)。

富而德反壟斷業(yè)務(wù)合伙人米爾（Aimen Mir）對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示：“國(guó)家安全這個(gè)概念，在過(guò)去幾年涵蓋的范圍越來(lái)越廣。過(guò)去在美國(guó)，有許多涉及國(guó)家利益、國(guó)家經(jīng)濟(jì)利益、國(guó)家安全這幾個(gè)概念的區(qū)別的討論。但是，過(guò)去這兩屆美國(guó)政府一直在強(qiáng)調(diào)，經(jīng)濟(jì)安全就是國(guó)家安全。當(dāng)然，這也是因?yàn)樵谶^(guò)去十年，整個(gè)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)發(fā)生了很大的變化。”

米爾對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者說(shuō)，過(guò)去，CFIUS的觀(guān)點(diǎn)是，關(guān)于國(guó)家安全這個(gè)問(wèn)題的評(píng)估應(yīng)該基于每一個(gè)交易的具體情況，并不是只關(guān)注某一個(gè)具體的行業(yè)。他也坦誠(chéng)，過(guò)去這些年，涉及關(guān)鍵技術(shù)、關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和敏感個(gè)人數(shù)據(jù)等領(lǐng)域的外資確實(shí)遭到了強(qiáng)有力的審查，而現(xiàn)在關(guān)注度可能只增不減。而且，關(guān)于這些領(lǐng)域的具體措施和方法已經(jīng)寫(xiě)到了法律當(dāng)中。

他稱(chēng)，美國(guó)現(xiàn)在審查的不僅僅是技術(shù)領(lǐng)域的案件，甚至也在關(guān)注疫情所致的供應(yīng)鏈問(wèn)題的相關(guān)交易類(lèi)別。尤其是一些領(lǐng)域能否實(shí)現(xiàn)自我控制和自給自足也引起了美國(guó)政府的關(guān)切。

麥克加恩也說(shuō)，新冠疫情凸顯了供應(yīng)鏈問(wèn)題。因此可以預(yù)計(jì)，CFIUS在評(píng)估和審查外國(guó)投資交易時(shí)，對(duì)一些美國(guó)產(chǎn)業(yè)供應(yīng)鏈相關(guān)交易的審查會(huì)更加嚴(yán)格。

CFIUS審查權(quán)限增加

米爾告訴第一財(cái)經(jīng)記者：“目前大家看到的CFIUS資源增加的現(xiàn)象源于2018年。從2019到2021年，過(guò)去這三年CFIUS所掌握的資源的確越來(lái)越多，這個(gè)趨勢(shì)一直在持續(xù)，也延續(xù)到了本屆拜登政府。”

2018年，美國(guó)《2018外國(guó)投資風(fēng)險(xiǎn)審查現(xiàn)代化法案》落地，對(duì)一些具體領(lǐng)域的外國(guó)投資做出更嚴(yán)格和具體的限制。

國(guó)際律師事務(wù)所Vedder Price股東合伙人康納（Brent Connor）評(píng)論說(shuō)：“由于法規(guī)復(fù)雜且不斷變化，各方往往不知道他們的交易應(yīng)該向CFIUS報(bào)告。 2018年的法案極大地?cái)U(kuò)展了CFIUS審查交易的權(quán)力，甚至包括某些非控制性交易和外國(guó)投資。”

報(bào)告指出，2018年底新法規(guī)生效后不久，CFIUS獲得的資源就開(kāi)始增加，且?guī)?lái)了一系列變化，其中許多變化可能比2018年立法上的發(fā)展有更大的長(zhǎng)期影響。不過(guò)，盡管人員增加，但2018年后兩年中CFIUS的工作量比許多人的預(yù)期要少得多?？蓪彶槲募?shù)量?jī)H僅從2018年的250份上升到2020年的313份。報(bào)告介紹，CFIUS在這段時(shí)間建立了新的加速申報(bào)程序等。

“2021年，CFIUS審查案件的總數(shù)量和前一年相比可能要增加50%。”米爾解釋稱(chēng)，“這一方面是因?yàn)檫M(jìn)入美國(guó)做并購(gòu)的案件數(shù)量有所增加。另一方面，CFIUS掌握的資源也越來(lái)越多，尤其是CFIUS人員配置有了大幅增加。”

根據(jù)到2020年的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，在過(guò)去幾年中，CFIUS發(fā)出通知的總體比例（12%～14%）沒(méi)有變化，但CFIUS大大降低了采取行動(dòng)的門(mén)檻，遠(yuǎn)低于大多數(shù)非美國(guó)司法管轄區(qū)，其他地區(qū)很少有實(shí)質(zhì)性的“緩解”或“禁止”措施。

米爾對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者稱(chēng)，未來(lái)CFIUS的權(quán)限，或者它的審查過(guò)程應(yīng)該不會(huì)有更大的變化。但報(bào)告也指出，監(jiān)管變革可能隨著國(guó)際經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化而動(dòng)，美國(guó)國(guó)會(huì)已經(jīng)提出了一些修改CFIUS權(quán)限的建議，包括授予該機(jī)構(gòu)審查綠地投資的權(quán)力，并要求其審查涉及敏感個(gè)人數(shù)據(jù)的交易，以及關(guān)注食品和農(nóng)業(yè)投資的風(fēng)險(xiǎn)等。

標(biāo)簽： CFIUS 外國(guó)投資審查 美國(guó)